allowCookies
Onthoudt uw voorkeuren voor cookietoestemming.
Gedocumenteerde bewaartermijn: 365 dagenType: HTTP-cookie
Wie niet bekend is met M&A-contracten is vaak verrast dat een groot deel van het contract handelt over de zogenaamde ‘Representations and Warranties’. Vaak worden deze 'verklaringen en garanties' opgesteld in een specifieke bijlage. Het is waarschijnlijk dat ze meer pagina's hebben dan het contract zelf, de vraag rijst: waarom?
Het antwoord hangt samen met de manier waarop veel van deze M&A-transacties zijn gestructureerd.
Overdracht van Aandelen: Het Basisprincipe
Ze moeten worden gezien als een overdracht van bedrijfsaandelen van de ene (vorige) eigenaar naar een andere (nieuwe) eigenaar; het primaire doel van een dergelijke transactie zijn de aandelen zelf. De bijbehorende overeenkomst tot aankoop van aandelen (SPA) bevordert de koop-verkoop van deze aandelen en hun eigendomsoverdracht. Binnen deze strikte reikwijdte is de aansprakelijkheid van de verkoper jegens de koper beperkt tot de aandelen zelf, dat wil zeggen: een stuk papier of een loutere afschrijving in een aandelenregister. De verkoper draagt geen – automatische – verantwoordelijkheid met betrekking tot de onderliggende doelvennootschap, haar financiën noch winstgevendheid.
Beperkte Aansprakelijkheid van de Verkoper
Het is echter duidelijk dat de koper bij dergelijke transacties geïnteresseerd is in het verkrijgen van controle over het doelbedrijf en zijn bedrijfsactiviteiten, in ruil voor betaling van de aandelenprijs. Naast kansen brengen deze activiteiten (veel) risico's met zich mee. Als vorige eigenaar kent de verkoper deze risico's veel beter dan de koper (zelfs als deze laatste naar behoren een due diligence-onderzoek heeft uitgevoerd).
De Rol van ‘Verklaringen en Garanties’
‘Verklaringen en Garanties’ in de SPA bieden de koper een contractuele bescherming tegen dergelijke (onbekende, moeilijk meetbare) ‘bedrijfs’-risico’s, aangezien deze garanties omvatten met betrekking tot o.a.:
- juridische en financiële status van de doelvennootschap;
- kwaliteit van haar activa en schulden;
- (betalings)verplichtingen met betrekking tot werknemers, sociale zekerheid en belastingen;
- status en waarde van IP, verzekeringen, commerciële contracten, openbare licenties, milieuverplichtingen;
- onvoorziene gebeurtenissen en potentiële gevaren (zoals hangende rechtszaken).
Uitgebreidere Aansprakelijkheid door Garanties
De ‘Verklaringen en Garanties’ vergroten aanzienlijk de mogelijke aansprakelijkheid van de verkoper tegenover de koper. Ze gaan verder dan louter “aandelen”.
Onderhandelingen over deze 'Verklaringen en Garanties' zijn dan ook vaak complex en delicaat, gezien de duidelijke belangenverstrengeling tussen partijen: de koper wil zich zoveel mogelijk beschermen, waar de verkoper zijn aansprakelijkheid eerder beperkt (of zelfs uitgesloten) wil houden.
Zowel koper als verkoper wordt aangeraden om te rekenen op hoogwaardig advies, niet alleen juridisch, maar ook financieel en zakelijk.
Heeft u een lopende of toekomstige M&A-transactie? Aarzel niet om VGA te contacteren via 0032(0)11/281.280 of info@vga.law
Vragen over dit onderwerp?
Onze specialisten staan voor u klaar. Plan een vrijblijvend gesprek of stel uw vraag via ons contactformulier.
Plan een kennismaking
